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一個台灣人 故鄉卻是大連, 小時候常聽父親說 大連有多美! 1988年 我20歲 父親65歲 終於回到他離開40年的故鄉, 兄弟姐妹都老啦 父母親也都不在了... 父親大哭一場說 原來最美的是記憶!

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保理業務中"代理"與"代位"的法律關係  

2012-05-19 18:31:51|  分类: 保理 |  标签: |举报 |字号 订阅

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前幾天博主在"愛保理"這個論壇上巧遇一位在上海執業的年輕律師. 這位律師才接觸保理業務沒多久, 不過卻是博主少見的對保理業務的觀念以及法律地位有清楚認知的人! 雖然還是個保理菜鳥, 博主卻也願意跟他通過MSN作一些交流.  同時也向王國旭先生(現任職台灣台新金控大陸地區保理長)推薦此人, 希望日後若有機會能多給他一些實務上的練習機會. 這位年輕律師在跟博主MSN交流的時候, 很明確的提出了保理商的法律角色是代位(take position)這樣的觀念, 所以不認為保理公司可以以融資形式發放貸款. 善哉斯言, 博主謹藉此博文跟其他的網友一起來討論一下代理與代位兩者法律關係上的不同.

 

在大陸, 很多經營保理公司的老闆因為是看到了中小企業融資難的困境, 所以投資設立保理公司, 想要協助中小企業能順利取得營運週轉金以渡過難關; 博主認為這些保理公司的出發點雖然是很好的, 不過畢竟缺乏金融、保理, 甚至是法律的專業, 所以把債權、債務、融資、預付、劃付、代理、代位、讓與、讓購...等搞得不倫不類, 如果再把外匯的因素加進來, 則更顯得會寸步難行!

 

會發生這個情形主要就是保理公司把保理業務與融資攪和到一塊兒去了! 保理公司一旦用了"保理融資"這個觀念, 就會破壞了在法律上立足的精神.

 

Factoring這個字在大陸被翻譯作保付代理, 甚麼叫做代理!? 代理的意思就是代理人與被代理人都承擔相同的權利與義務! 所以如果保理商(Factor)與客戶的關係是"代理"關係, 那麼兩者在legal上都享有相同的地位, 債務人將來要付款, 付給客戶(間接還款)或是付給保理商就沒有差別了, 在legal上保理商就失去了債權人的保護傘.  基於上述的觀念, 博主(當然還包含其他的專家)認為把Factoring翻譯為"保付代理"是容易誤導國人方向的.

 

按照GRIF的解釋, 保理業務所謂的債權讓與(Assign)用英文來解釋, 就是把某人的權利或義務移轉給其他人(transfer one's rights to ..), 這裡面並沒有"對價"的關係, 否則就應該用讓購(Negotiation)這個字才行; 讓購就是被讓購人必須支付對價給讓購人, 同時對讓購人必須放棄追索的權利.  那麼保理業務的Full Service算不算是讓購呢? 如果你以為是, 那你就錯了, Full Services承擔的僅是買方的信用風險, 萬一發生折讓或是商業糾紛, 保理商仍然有追索的權利, 所以full services仍然是屬於讓與而非讓購! 現在大家都習慣把full services稱為無追索權保理, 這也是不妥的翻譯名詞.

 

那麼用"保理融資"這個觀念有何不妥呢!? 既然前面提到保理的精神是assignment而非negotiation, 所以保理業務就不會有對價的行為, 而應該是"Advance Payment"(預支價金) -- 保理商不過是預先支付價款給債權的讓與人, 而並非買斷其一切權力!! 賣方與保理商的關係是一種代位(take position)的關係而非代理(Agent)關係, 賣方將AR的權利讓與給保理商為其代位收賬. 保理商願意提前支付貨款給賣方就是基於保理商已取得債權人的合法地位, 所以願意甘冒風險提前支付價金. 因此對保理公司來說, 何來"融資"可言呢!?

 

在愛保理這個論壇上有很多保理公司的同仁發表意見說: 如果保理業務不做融資的話意義就不大! 甚至還有人說堅持保理融資的方向走下去一定就可以成功, 雖然目前政策不允許保理公司融資, 不過可以打打擦邊球...云云的言論. 博主試問, 連方向都走錯了, 南轅北轍怎麼能成功呢?  更別說保理公司在中國還是屬於非銀行融資類, 打擦邊球在法律上更是站不住腳! 博主以為, 現在大部分的保理公司 ---- 說難聽一點, 還不了解保理業務的核心觀念就一頭熱的往裡面跳, 既不懂法律也不懂金融, 更別說是懂保理, 所以很多書空咄咄的言論充斥在各個論壇, 一會兒怪銀行不支持中小微企業、一會兒又怪政府政策不支持保理公司... 所幸天佑中華, 仍有極少數的保理公司願意正本清源, 虛心聽從博主的意見做出專業的保理業務, 走正路同樣也能合法的"預支價金"給客戶, 何必要選擇歪路后再去打擦邊球呢!  雖然這類願意走正路的保理公司目前還不多, 因為進入門檻較高(想在一個比較高的起點上運行, 初期必須投入諸多成本), 但總是好過沒有.

 

要成功? 至少先把方向搞對了再說! 

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