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這裡記錄了兩岸保理業務發展的點點滴滴

 
 
 

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一個台灣人 故鄉卻是大連, 小時候常聽父親說 大連有多美! 1988年 我20歲 父親65歲 終於回到他離開40年的故鄉, 兄弟姐妹都老啦 父母親也都不在了... 父親大哭一場說 原來最美的是記憶!

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有關大陸銀監會「商業銀行保理業務管理暫行辦法徵求意見稿」之我見  

2014-01-23 01:52:22|  分类: 保理 |  标签: |举报 |字号 订阅

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前兩個月大陸保理業界的朋友將這個文件寄給博主,希望博主能提出一些建言。可是博主是台灣人,一來不知道大陸的銀監會願不願意接受「國特」的建議 !? 二來擔心萬一提了、銀監會也聽進去了,那麼會不會有台灣的政客跑出來罵博主是「匪諜」或「賣台集團」!?  所以僅通過若干熟識的銀行以及保理公司交流一些想法,希望能由大陸的金融機構提出,這樣一來名正言順,二來庶幾不會讓博主落入「賣台集團」之嫌!

 

因為已經過了提建議的時效,所以博主也願意跟廣大的網友分享一下博主對於大陸銀監會出台的這個辦法的一些意見。內容採用的都是國際規則,所以如果您是主張「中國特色保理」的人士,看完這篇文章切勿撥冗來信批評指教,浪費您的時間,也傷害博主的眼力!

 

今天稍早先將這些內容寄給一位大陸的律師,這位律師在金融業務上是博主的學生,但是私下卻是很談得來的朋友。他看過後回覆博主說:「非常精辟的解释,希望这一解释能成为国内对于保理业务的一个定义标杆,从而推动整个社会对于保理的认识和共识」!受此鼓勵,博主茲將建議內容概述於下:

 

首先是針對Factoring(保理)業務範圍的厘清!

Factoring業務最具國際公信力的定義系由1988年「私法統一國際協會」(UNIDROIT)在加拿大渥太華會議中制訂有關Factoring的公約。該公約第一條第二款寫明:For the purpose of this Convention, “factoring contract” means a contract concluded between one party(the supplier) and another party(factor) pursuant to which:

(a)    The supplier may or will assign to the factor receivable arising from contracts of sales of goods made between the supplier and its customer(debtors) other than those for the sale of goods bought for their personal, family or household use;

(b)   The factor is to perform at least two of the following functions:

1. Finance for the seller, including loans and advance payment;

2. Maintenance of account(ledger keeping) relating to the A/R;

3. Collection of receivables;

4. Protection against default in payment by the buyers.

(c)    Notice of assignment of the receivables is to be given in writing to the debtors.

上述文字若翻譯為中文,其意思即為:提供商品或勞務的供應商將其依與買方簽訂的銷售合約所產生的應收賬款(但買方採購的行為屬於私人行為的除外),若由Factor(保理商)介入提供相關服務,保理商與供應商雙方簽訂的「合同」內所載的服務內容,保理商必須滿足下列四種條件其中的兩種,方能稱為「保理合同」:

1.      對賣方提供授信服務;授信的方式可以為融資,或是提前預付貨款;

2.      提供應收賬款管理的服務;

3.      提供向買方收賬的服務;

4.      承擔買方違約不付款的風險.

1968年成立的國際保理聯盟(Factor Chain International, FCI)是世界最重要的保理協會之一,其最重要的章程General Rules for International Factoring(GRIF)更對「保理合同」做出如下的定義:A factoring contract means a contract pursuant to which a supplier may or will assign accounts receivable(referred to in these Rules as “receivable” which expression, where the context allows, also includes parts of receivable) to a factor, whether or not for the purpose of finance, for at least one of the following functions:

1. Receivable ledgering

2. Collection of receivables

3. Protection against bad debts

也就是說FCI更明確的規範了保理合同必須在「賬款轉讓」的前提下、「無論是否提供融資」,只要提供應收帳款的管理服務、或向買方收賬服務、或承擔買方違約不付款的風險,即為「保理合同」。所以,針對銀監會「商業銀行保理業務管理暫行辦法」第六條所述,建議修改如下,冀能更符合國際規範:

1. 提供保理服務的、可以簽訂「保理合同」的稱為保理商(Factor),銀行辦理保理業務的稱為保理商,但保理商則不一定是銀行。建議第六條中『當債權人將其應收賬款轉讓給銀行,由銀行向其提供下列服務中的至少一項』調整為:『銀行對客戶提供保理服務的即為保理商,當債權人將其應收賬款轉讓給保理商,由保理商向其提供下列服務中的至少一項...』。將銀行二字改為保理商可以更精確的定義。

2. 第六條中所提及的「四項服務之一種」,建議可以修改為「四項服務之兩種」,較能符合私法統一國際協會的定義;或將「四項服務」中的「保理融資」一項略去,改為「三項服務之一種」,亦能與FCI GRIF中的定義接軌

3. 第六條所提及的「催收」服務,催收二字容易被誤解為「催款」或「討債」,外界對此亦容易有不當的聯想。UNIDROIT與GRIF系使用”Collection”一字,翻譯成中文應為「收款」,建議可考慮將「催收功能」調整為「收款功能」

 

保理業務不是一種買賣應收帳款債權的關係!

把Factoring業務「承擔買方違約不付款風險」的這一類業務稱為「無追索權保理」、甚至更進而把「無追索權保理」認作是「買斷型保理」,實為最嚴重的誤解!

1. 應收賬款讓購與應收賬款轉讓分屬不同業務品種:

a. 讓購兩字的原義是Negotiation, 可讓購資產(Negotiable Asset)的出讓除了權利義務的移轉外,一定要有對價關係,且除非欺詐否則不可追索。譬如商業本票(Commercial Paper, C/P)的買賣、銀行承兌匯票的買賣、甚至是股票交易,都是屬於「讓購」的一種...買進股票的人不能因為股票跌價就要求賣出股票的人原價買回即為此理。

b.  Factoring業務使用的是轉讓(Assignment),UNIDROIT與GRIF均是使用assignment一字。牛津字典解為”Allocate(a task or duty) to someone”或”transfer one’s right to”,因此是一種權利或義務的移轉,並沒有「買賣」或是「對價」的意思。

2. 應收賬款並不屬於可讓購資產,保理業務中的應收帳款轉讓(Assignment)也沒有強制必須要提供「對價」,若是發生商業糾紛或是商品有瑕疵,買方仍可不支付貨款,並沒有「違約不付款」的意思,保理商仍可以要求賣方返還先前融資的款項,這與讓購「除非詐欺否則不可追索」的定義完全相反!

3. 沒有「無追索權保理」業務一說:

若轉讓的應收賬款總額超出保理商承擔買方違約不付款的額度,或因發生商業糾紛等情形,保理商仍舊可以針對此一部分所提供給賣方的融資款要求賣方還款,所以「無追索權保理」容易讓保理商或是客戶有「所有的賬款都是無追索權」的困惑。

其實按照UNIDROIT以及GRIF的定義,在應收賬款債權確實轉讓的情形下可以將保理業務分為以下幾種分類:

1. 全功能型保理:保理商同時提供承擔買方違約風險與提供融資;

2. 有追索權保理:保理商僅提供融資;

3. 到期保理:保理商僅提供承擔買方違約風險;

依據前述三點,「商業銀行保理業務管理暫行辦法」第十條建議可修改如下,冀能更合理規範保理業務的定義:

第十條第二款修改如下:

原文如下

建議修改

有、無追索權保理

按照銀行在債務人破產、無理拖欠或無法償付應收賬款時,是否可以向債權人反轉讓應收賬款、要求債權人回購應收賬款或歸還融資,可分為有追索權保理和無追索權保理。

有追索權保理是指在應收賬款到期無法從債務人處收回時,銀行可以向債權人反轉讓應收賬款、要求債權人回購應收賬款或歸還融資。有追索權保理又稱回購型保理。

無追索權保理是指應收賬款在無商業糾紛等情況下無法得到清償的,由銀行承擔應收賬款的壞賬風險。無追索權保理又稱買斷型保理。

按功能分類

按照銀行在債務人破產、無理拖欠或無法償付應收賬款時,是否可以向債權人反轉讓應收賬款、要求債權人或歸還融資,可分為全功能型保理、有追索權保理和到期保理。

全功能保理:是指應收賬款在無商業糾紛等情況下到期無法得到清償的,由保理商在承擔應收賬款的壞賬風險額度內承擔壞賬風險,且不得向賣方追索于該壞賬風險額度內提供的融資款。

有追索權保理:是指在應收賬款到期無法從債務人處收回時,銀行可以向債權人反轉讓應收賬款、要求債權人歸還融資。

到期保理:是指應收賬款在無商業糾紛等情況下到期無法得到清償的,保理商雖未提供融資,但由保理商在承擔應收賬款的壞賬風險額度內承擔壞賬風險。

第十條第三款原文將保理商與保險公司合作的列為「雙保理業務」,但是信用保險公司是必須在「出險」之後才會移轉債權!而且信保公司也不提供賬款管理等功能,這與一般所謂的「雙保理業務」大相逕庭!博主建議應該刪除此句。

 

博主認為,將保理業務跳脫出「買賣」的框架,銀行就不會再出現「買斷」、「回購」…等不正確的說法。回歸到保理業務真正的本質,其優點有:

1. 許多銀行藉口保理業務有「買斷應收賬款」的功能,藉此將貸款業務出表,脫離各項監管措施;

2. 企業(由其是上市公司)可以藉口保理業務有「買斷應收賬款」的功能,與銀行合作將應收賬款出表,藉以美化財務報表,欺瞞會計師或是投資人,獲取不當利益!(台灣在十餘年前曾大量出現類似案例,譬如上市公司博達科技、仕欽科技等,均對股市造成極大的損害!)

 

以上就是博主對銀監會「商業銀行保理業務管理暫行辦法」的建議。博主花時間寫這些建議,目的是希望推動大陸的保理行業能朝向一條健康的道路去發展,不要讓保理業務走向以前「小貸」、「擔保」、「信託」...這些老路子,不但最終自己把自己玩死,社會也付出了極大的成本!

 

以上內容引用的文獻博主列示如下,同時也謝謝興業銀行貿易金融部總經理林曉中先生的協助與支持:

一、私法統一國際協會公約(UNIDROIT),1988

二、FCI 2013年國際保理業務通用規則(GRIF),2013

三、Freddy R. Salinger「Factoring Law and Practice」,1991

四、星海國際保理(天津)有限公司,「保理業務在多邊國際貿易上的理論與實務」,2013

五、簡永光,歐洲復興開發銀行資深顧問,「探討Factoring業務的本質」,2013

六、陳冠志,台北富邦銀行企金部協理,「應收賬款承購實務解析」,2009

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