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這裡記錄了兩岸保理業務發展的點點滴滴

 
 
 

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一個台灣人 故鄉卻是大連, 小時候常聽父親說 大連有多美! 1988年 我20歲 父親65歲 終於回到他離開40年的故鄉, 兄弟姐妹都老啦 父母親也都不在了... 父親大哭一場說 原來最美的是記憶!

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我看天津高院「關於審理保理合同糾紛案件若干問題的審判委員會紀要」  

2014-11-28 22:13:03|  分类: 保理 |  标签: |举报 |字号 订阅

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前兩天幾位好友不約而同的把如題的這份文件寄給博主參考,文中提到「天津作為商務部確定的第一批商業保理試點城市...各類保理糾紛不斷出現,訴訟至法院的保理合同糾紛案件數量呈不斷上升趨勢...」云云。博主首先覺得有點可惜,蓋因保理業務不應區分「銀行保理」或「商業保理」,所以僅針對保理公司的糾紛案件做討論,似乎失之狹隘。應該把「保理業務的適法問題」單獨作為一個方案,同時提出解釋,庶幾能讓包含銀行等承作保理業務的業者未來能有參照的準則。

博主首先不同意天津高院「先定義何者為保理商之後(譬如保理公司須先登記註冊取得「保理業務」資質)再「約定保理合同中保理商服務的內容」!為什麼?蓋因「保理商」應該是「與客戶簽訂的服務合約係針對客戶因採賒銷方式銷售貨物或勞務產生的應收賬款在轉讓給受讓人後,由受讓人提供帳款管理、收款、對帳、承擔債務人信用風險服務之一者,該受讓人即為保理商」... 所以應該是根據行為而決定是否為「保理商」!博主認為如果按天津高法的說法,明顯的違反中國的「合同法」第七十九至九十條的規定,「合同法」並未限制債權(當然包含應收帳款債權)之轉讓僅限轉讓給「保理商」!

故按「合同法」之規定,任何法人或是自然人均能接受企業將其因以賒銷方式銷售貨物或提供勞務的「應收帳款債權」之轉讓,只要在轉讓後提供「帳款管理、收款、保證買方信用風險」,該自然人或法人即為合格的「保理商」,不必「經過有關主管部門批准」始得稱之!更何況「帳款管理、收款、保證買方信用風險」這三項業務按中國的法律亦不需要由主管機關特批始能承作,任何自然人與法人均可承作!

所以,既然所有的自然人與法人都能「接受債權受讓」、又能提供「帳款管理、收款、保證買方信用風險」任一項之服務,且「法律又未對上項業務有明文限制」,那麼何來「保理商」之資格需「經審批後始生效」之說呢!?

因為保理商並未與債務人(買方)實質簽約,故天津高法稱「保理商...向債務人主張權利時,應當依據民事訴訟法的有關規定,結合基礎合同中有關管轄的約定確定管轄」「保理商僅以債務人為被告提起訴訟的... 如果債務人僅就是否收到債權轉讓通知提出異議的... 僅需通知債權人以證人身份就相關事實與以說明」... 博主認為天津高法實質上已經承認「保理商經受讓應收帳款債權後,已成為當然債權人」,否則保理商憑何身份能向債務人主張權利?這一點博主認為是一項很大的進步。

另外,對於天津高法文中第八條「應收帳款出質後,非經質權人同意,不得轉讓...」云云,博主認為可能是天津高法寫反了!蓋因「應收帳款質押(Pledge)」業務,質權物之所有權仍留於前手(即出質人),所以原應收帳款債權人在將該筆應收帳款出質後(仍是債權人),若再將其轉讓給保理商,法律並無任何條文限制!質權人若有對出質人提供融資,質權人可以與出質人、保理商共同簽訂三方協議,約定當保理商自債務人順利收妥帳款、或債務人破產倒閉時,保理商自己或其他第三人代位清償(此即保理業務中承擔買方風險功能),保理商將此收妥(或賠付)的金額優先償還給質權人沖抵融資餘額。

反倒是應該強調,若應收帳款若經轉讓給保理商後,應收帳款債權出讓人已非「債權人」身份,所以「不得再出質給其他第三人」!

是以博主認為,司法機關若不能事先充分了解保理業務的真正精神,僅就已發生的保理爭議案件貿然做出解釋,立意雖佳,但卻是在已經是錯誤的基礎上為之,高院的司法解釋最終仍是「膠柱鼓瑟」罷了。
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